民事上诉状

上诉人：阜宁ＸＴ大酒店有限公司，……。

被上诉人：ＭＣＨ，……

一审被告：ＬＳＱ，……

一审被告：ＬＨＢ，……

一审被告：江苏ＸＢ有限责任公司，……

一审被告：ＺＨＪ，……

上诉人不服江苏省阜宁县人民法院于2017年9月5日作出的（2017）苏0923民初2050号《民事判决书》，特向贵院提出此上诉。

上诉请求：

1、 请求贵院在查清事实的基础上，驳回被上诉人的诉讼请求，或者发回重审；

2、 判决被上诉人承担诉讼费用。

事实与理由：

一、一审判决断章取义，错误判决上诉人承担40万元的租金损失。

一审法院仅仅以合同文本中的一句话，——“合作协议签订日期为准150天外到180天内支付贰拾万元”，自以为是地认为“该固定收益分两次履行，被告馨态公司最迟在合作协议签订后180日内履行在后的给付义务。”

一审法院故意忽视合同以下两个重要约定：

1、合同第二条第4款第1项明确约定“公司总营业额达到1万元至300万元，甲方应有40万元作为固定收益。”

2、合同第四条第2款明确约定“开业后第1个月支付贰拾万元”。

在案涉合同履行过程中，酒店迄今为止没有开业，便无支付贰拾万元一说！

在案涉合同履行过程中，正因为酒店从未开业，便无营业额一说，更不可能有甲方即被上诉人的的40万元固定收益！

至于一审法院所引述的“合作协议签订日期为准150天外到180天内支付贰拾万元”一句话，是双方在签订合同时所估计——此时如果按照正常运转的情况下，应该早已经开业并且取得一定营业额了，而且营业额至少在1万元至300万元之间。而现在，既然没有开业，便没有营业额；而没有营业额，此句约定所谓贰拾万元也就不复存在。换句话说，上诉人严格依照合同约定，便无给付义务！

按照上述解释，可以保证案涉合同的完整性和内容的一致性和融贯性；而如果按照一审法院在判决书中的理解，会造成合同容前后一不，自相矛盾！很显然，一审法院的判决理由是错误的！

二、一审法院只听一面之辞，错误认定上诉人的行为构成根本违约！

从表面上看，似乎上诉人“至今未能完成装璜事宜，更不用说进行经营获利”，但是，从深层次上探究，造成这一现象的根本原因，恰恰是因为被上诉人没有依约履行合同义务！

案涉合同第七条第2款清晰地载明：“乙方向甲方提供改装项目的真实性及有效性，不影响甲方合理收益，甲方必须配合。”该条第6款更进一步明确“甲方负责配合乙方各项合法合理性改装以及政府相关事务；”“乙方制作项目改装计划，不影响甲方合理收益，甲方配合各项事务确认。”

在案涉合同履行过程中，被上诉人一再拒绝履行上述合同义务，或者不完全履行上述合同义务：

1、上诉人多次要求被上诉人协调酒店门前停车位事宜。被上诉人阳奉阴违，拒绝履行，致使上诉人装修工期拖延。

2、上诉人将酒店设计图纸交予被上诉人审阅时，被上诉人明确表示同意。其中，因原有下水道已经淤塞，尝试实施多种方案，皆不能解决问题，故，涉及到酒店室内及室外的下水道的改道问题，上诉人多次请求被上诉人与相邻业主进行沟通。被上诉人口口声声承诺迅速协调，以配合装修工程施工。但是，直到如今，被上诉人皆未完成此项工作！试问：下水道的改道协调工作没有做好，装修工作如何正常开展？装修工程的逾期以及未到如期开业的责任，难道不正是被上诉人的吗？！

3、装修施工，需要在室内进行焊接作业。而在室内进行焊接作业，需要取得包括消防主管部门的《动火许可证》。按照合同约定，此项工作也是被上诉人的义务。但是，被上诉人也未履行此项义务，致使装修期限不得不一再延迟！

4、因酒店原有电梯严重老化，存在严重安全隐患，故，需要进行整修，并且在楼房外增加一部观光外挂电梯。此需要被上诉人向规划行政主管部门进行申报、审批。直到现在，被上诉人仍未将此事办妥。此亦是影响装修正常进行的因素之一。此责任，毫无疑问在被上诉人一方。

5、上、被之间在私下曾经多次表示，要对案涉房屋四周的个别地方的风水进行“改善”，并且约定此事由被上诉人负责。在风水未“改善”之前，相关装修项目暂停进行。虽然此事并没有列入合同文本当中，并且也可能令审判人员捧腹，但是，在现实的市场经济社会中，许多经商人士笃信风水，却是不争的事实，同时，该私下约定也并不违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方应当善意履行。但是，被上诉人口头虽然答应，却并没有付诸实施。此事，毫无疑问也影响了装修工程的顺利开展。至少，在此事方面，被上诉人是极不诚实，极不守信的！由此而引起的装修延期以及酒店不能如期开业的责任，恰恰就是被上诉人的！

三、一审法院想当然认为案涉合同的解除条件已经成就，严重侵犯上诉人的合法权益！

由上可知，“馨态公司至今未能完成装璜事宜，更不用说进行经营获利”的根本原因，在于被上诉人一方！而按照案涉合同第八条第2款约定：“因甲方配合相关（房产）项目手续等原因导致时间的耽误，则事项实际情况相应期限顺延，则经乙方同意，期限可顺延，项目工作已进入实质性关键阶段，造成经济损失由乙方负应有责任具体由双方签订补充协议进行明确）。如乙方提出不同意顺延，乙方选择终止合同，甲方必须同意终止合同，造成经济损失由甲方负应有责任。”上诉人在一审诉讼程序中，并未提出终止合同，何来的合同的解除条件已经成就一说？！上诉人并未处分自己的上述民事权利和诉讼权利。一审法院侵犯了上诉人的处分权！

四、一审法院判决解除合同并且判令上诉人承担违约责任，既不合法，也不合理，不公不正，系适用法律严重不当！

众所周知，司法作为一种纠纷解决机制其基本功能是纠纷解决，调整利益冲突，保护社会主体的合法权益。

1、一审法院并没有发挥解决纠纷的功能。被上诉人起诉至一审法院要求解决案涉合同纠纷。其核心是要求满足其合同约定的合法权益。而其核心权益，便是房屋租金。在一审中，包括上诉人在内的全体一审被告，皆同意依约给付租金，如此，被上诉人便没有任何经济损失。而一审法官大笔一挥，解除合同，致使上诉人的上百万元的装修费用付诸东流！非但不能融洽上、被之间的关系，反而令双方关系更加恶化！

2、一审法院并没有发挥调整利益冲突的功能。如上，上诉人的上百万元的装修费用，也是社会资产。法律是公平的，法律是要求节约资源而不鼓励浪费的！法官应该灵活运用法律技术，争取各方或者社会综合利益的最大化，而不是恰恰相反！如果一审法院调解成功，或者判决驳回一审原告诉讼请求，那么，酒店如果营业获利，毫无疑问，被上诉人也是获利者之一，可谓取长补短、相得益彰；但是，一审法院轻率判决解除合同，致使上、被之间事实上造成了相互伤害、两败俱伤！

3、一审法院并没有发挥保护社会主体的合法权益的功能。在上诉期间，案涉楼宇楼顶大面积漏雨，导致一楼门市多间漏水。被上诉人多次致电上诉人，要求尽快处理。须知，案涉楼宇为十多年的老建筑。楼顶漏雨是旧问题。既然一审法院判决双方租赁合同已经解除，被上诉人又有何权利请求上诉人出人力、物力去帮他处理此事？——由此可见，其实，被上诉人从内心来讲，还是希望双方的合作继续进行下去。因为唯有如此，才真正符合彼此的根本利益！由于一审法院的轻率，造成了上、被之间的两败俱伤，一审判决不但没有起到保护任何一方合法的实质上的利益，而且从实质上侵犯了上、被双方的合法核心权益！

上诉人得承认，由于诚心诚意希望继续履行案涉合同，所以，在一审程序中，有些事实，可能在开庭审理过程中，没有向一审法官陈述，致使一审判决书的草率出炉。

综上所述，一审判决认定基本事实不清，适用法律严重不当，于实不符，于情不通，于理不顺，于法不合！现，上诉人恳求二审法院查明事实，撤销一审判决，或者驳回被上诉人的诉讼请求，或者发回重审。

此呈

盐城市中级人法院

上诉人：阜宁ＸＴ大酒店有限公司

特别授权代理人：宗潜

１８９１４６２０６７８

2017年9月28日